一般保证的先诉抗辩权（先诉抗辩权）

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1、在保证债务中，保证人虽对债权人不享有要求其对待给付的权利，但并不等于保证人仅承担义务而不享有任何权利，保证人对债权人仍然享有一些权利，只不过这些权利均属于消极的、防御性权利即抗辩权。

2、2、一般保证人的先诉抗辩权。

3、中国《担保法》第十七条第二款确立了一般保证人的先诉抗辩权，该条款规定:"一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。

4、"3、混合担保中，提供担保的第三人的先诉抗辩权。

5、混合担保中，债务人以自己的财产提供物保，债权人未就该财产行使担保物权，而直接就全部的债务要求提供担保的第三人承担担保责任时，提供担保的第三人享有先诉抗辩权。

6、 4、是保证人被诉时，保证人可委托债权人为受任人向主债务人起诉，如债权人未能从主债务人获得全部清偿时，即可基于委任关系向保证人追偿其余额和蒙受的损失。

7、这样，保证人仅于主债务人无力清偿时始对债权人承担责任。

8、 5、是当事人约定保证人仅在主债务人不为清偿或不为全部清偿时始对债权人负履行之责，因此其保证债务为附条件的债务，债权人必须先向主债务人诉追，并在强制执行而无效果后，始能向保证人求偿。

9、 6、是保证人和债权人约定，债权人应先起诉主债务人，但保证人须抛弃因"证讼"而消灭诉权的利益，在起诉无效果时再对保证人起诉。

10、起初，该约定虽与"证讼"的效力相违背，但因其内容公平合理，大法官便默认其有效。

11、到后来当事人虽没有这项特约，只要没有相反的证明，亦推定其有此项特约。

12、到优帝废除"证讼"更改债的效力的规定后，这种约定或推定的约定便更为合法了。

13、先诉抗辩权，又称检索抗辩权或先索抗辩权，是指一般保证的保证人在主债权人向其请求履行保证责任时，有权要求主债权人先就债务人财产诉请强制执行;在主合同债权债务纠纷未经审判或仲裁，并就主债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，保证人可以对主债权人拒绝承担保证责任的特殊抗辩权。

14、就其性质而言，它是一种延期的抗辩权。

15、先诉抗辩权行使的结果，是暂时的延续债权人请求权的行使，而并不是消灭其请求权。

16、因此，它的作用仅在于阻却，而不是消灭。

17、先诉抗辩权是一般保证人所专属的抗辩权，基于一般保证合同的相对独立性而产生，由一般保证人直接取得和专门享有的对抗债权人之请求权的一种抗辩权。

18、中国《担保法》于第十七条第二款确立了一般保证人的先诉抗辩权，该款规定:"一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行依然不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。

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